|
Что необходимо иметь ввиду при
проверках использования лицензионного программного обеспечения
Евгений Щеглов, старший юрист ЮК
«Правовой Альянс»
Наталья Докучаева, менеджер по развитию ЮК «Правовой Альянс»
В современных условиях ведение
бизнеса без использования новейших достижений в сфере информационных
технологий уже не представляется возможным. На предприятиях
компьютеризируются технологические и коммуникационные процессы,
делопроизводство максимально переводится в электронный формат.
Ежедневно появляются потребности в новом программном обеспечении, но
не всегда поиск решений, удовлетворяющих эти потребности, лежит в
правовом поле.
Участившиеся в последнее время случаи
внезапных проверок субъектов хозяйствования на наличие
нелицензионного программного обеспечения стали логическим следствием
сложившейся ситуации. Часто руководители предприятий даже не
подозревают о том, что на офисных компьютерах установлено
контрафактное программное обеспечение. К сожалению, многие из них
оказываются неподготовленными к таким проверкам.
Итак, чтобы быть готовым к подобным
проверкам руководитель предприятия, прежде всего, должен иметь
наготове документы, подтверждающие законность использования
программного обеспечения. Таковыми являются лицензионный договор
или лицензия на использование программного обеспечения.
Фактически, это договора на распоряжение
имущественными правами автора программного обеспечения.
В соответствии с законодательством
Украины автор или другое лицо, обладающее авторским правом, может
полностью или частично передавать его другим лицам. Однако
отчуждаться могут лишь имущественные права автора. Личные
неимущественные права автора не могут быть переданы другим лицам.
Лицензия на использование объекта права
интеллектуальной собственности может быть как отдельным документом,
так и составной частью лицензионного договора. Она представляет
собой письменные полномочия лицензиара, право на использование
произведения в определенной ограниченной сфере, которое
предоставляется другому лицу.
По Лицензионному договору одна сторона
(лицензиар) предоставляет второй стороне (лицензиату) разрешение на
использование произведения (лицензию) на условиях, определенных по
взаимному согласию стороны с учетом требований ГКУ и других
законодательных актов, в частности, Закону об авторском праве. При
этом лицензионный договор содержит больше условий, чем лицензия,
которая может входить в этот договор.
Такие договора должны заключаться в
письменной форме. Иначе они являются никчемными. Таким образом, для
того, чтобы передать имущественные права, автор заключает с другой
стороной любой из отмеченных выше гражданско-правовых договоров. К
письменным договорам приравниваются электронные документы,
заверенные электронной подписью.
Другая форма лицензионных договоров
установлена компанией Microsoft, как собственником ПО. Так,
лицензионный договор на распоряжение программным обеспечением
производства Microsoft (лицензия) является заключенным в случае
наличия на компьютере сертификата о подлинности ОЕМ версии ПО. Этот
сертификат не может переноситься на другой компьютер. ПО
считается лицензионным только после активации. К тому же, в случае
изменения характеристик компьютера, может потребоваться новая
активация.
Стоит отметить, что запрещается
предоставлять ПО Microsoft® Windows® XP Professional, Microsoft®
Windows® XP Tablet PC Edition и Microsoft® Windows® XP Media Center
Edition 2004 в прокат, в аренду и во временное пользование, а также
использовать его для оказания сетевых услуг третьим лицам на
коммерческой основе.
Однако лицо может навсегда передать
другому лицу все свои права по лицензионному соглашению с конечным
пользователем в случае безвозвратной продажи или передачи компьютера
и при условии, что у него не останется никаких копий программного
обеспечения. Если программное обеспечение является обновлением,
передаче подлежат и все предыдущие версии программного обеспечения.
Передача должна также включать наклейку «сертификата подлинности».
До передачи предполагаемый новый пользователь ПО должен подтвердить
свое согласие со всеми условиями данного Лицензионного соглашения с
конечным пользователем.
Таким образом, юридическое лицо не имеет
права передавать в пользование лицензионное ПО вместе с компьютером.
Физические или юридические лица будут правомерными пользователями
ОЕМ версии ПО в случае безвозвратной продажи (передачи) им
компьютера вместе с ПО.
Проверку факта незаконного использования
ПО имеют право проводить сотрудники милиции (в т.ч. ОБЭП),
инспектора по вопросам интеллектуальной собственности, а также
сотрудники органов налоговой службы.
Некоторые сведения, которые стоит
учесть при проведении проверки:
- Документальным подтверждением
правомерности проверки является правильно оформленное направление на
проверку.
- Основанием для проверки
сотрудниками милиции является устное или письменное заявление о
правонарушении, зафиксированное надлежащим образом.
- По каждому факту получения
информации о правонарушении может быть проведена одна проверка.
- Сотрудники ОБЭП, проверяя
информацию о правонарушениях, используют не только документы, а и
другие носители информации. Причем отсутствие документов не является
препятствием для возбуждения уголовного дела при наличии других
доказательств.
- Сотрудники ОБЭП также имеют право
считывать информацию с каналов связи, применять иные технические
средства получения информации.
- При возбуждении уголовного дела или
составлении протокола об административном правонарушении, имущество
может временно изыматься.
- Имущество может быть арестовано в
рамках ведения уголовного дела.
- Конфискация имущества производится
по решению суда.
Вместе с тем, право на проведение
проверок хозяйственной деятельности работники ОБЭП могут
реализовывать только при наличии данных о нарушениях
законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную и другую
предпринимательскую деятельность, которые влекут уголовную
ответственность, поэтому, проведение этих проверок является не чем
иным, как осуществлением оперативно-розыскных мероприятий.
Также имеет право проводить осмотр вещей
и документов Инспектор по вопросам интеллектуальной собственности.
Хозяйствующим субъектам запрещается препятствовать проведению
проверки государственным инспектором, а субъект, который
проверяется, обязан создать необходимые условия для проведения
проверки. Форма сообщения о такой проверке не установлена и
осуществляется письмом в письменной форме с соответствующей
регистрацией в журнале исходной корреспонденции инспекции.
Внеплановая проверка может проводиться в любое время. Срок
проведения проверки начинается с момента представления
хозяйствующему субъекту удостоверения госинспектора и оснований для
проведения проверки и заканчивается подписанием акта проверки.
Отметим, что наличие или отсутствие
уполномоченного лица собственника прав на ПО не является
препятствием для проведения проверки. Проверка может проводиться по
каждому случаю получения информации о незаконном использовании
программного обеспечения.
При проведении проверки присутствие
представителя производителя ПО обязательным не является. В
соответствии со сложившейся практикой, обнаруженное ПО отправляется
на экспертизу. Если экспертиза подтвердит отсутствие лицензии, о
выявленном факте сообщается представителю производителя ПО, по
заявлению которого (если сумма причиненного ущерба значительна)
возбуждается уголовное дело.
В зависимости от серьезности нарушения
личных неимущественных и имущественных прав субъектов авторского и
(или) смежных прав, их защита осуществляется в порядке,
установленном административным, гражданским и уголовным
законодательством.
Обнаружение на предприятии
нелицензионного ПО влечет определенные последствия и для
руководителя предприятия (СПД), который может быть привлечен к
административной или уголовной ответственности. Возможно изъятие
вещественных доказательств (ТМЦ, документов).
Так, административная ответственность
за нарушение прав на объекты права интеллектуальной
собственности установлена ст. 51-2 Кодекса об административных
правонарушениях Украины. В соответствии с указанной выше статьей
КоАП, нарушением является незаконное использование объекта права
интеллектуальной собственности (в том числе компьютерной программы,
базы данных), присвоение авторства на такой объект или иные
умышленные нарушения прав на объект права интеллектуальной
собственности. Субъектами данного правонарушения являются физические
лица, достигшие к моменту совершения правонарушения 16-летнего
возраста.
Уголовная ответственность за
нарушение авторского права и смежных прав установлена ст. 176
Уголовного кодекса Украины (далее – УК Украины). С объективной
стороны, преступление предусматривает общественно-опасные деяния, их
последствия в виде причинения материального вреда в крупном размере
(стоимость экземпляров незаконно растиражированных и
распространенных произведений, материальных носителей компьютерных
программ, баз данных, или сумма дохода, полученного в результате
незаконного показа или опубликования, указанных объектов
интеллектуальной собственности в 100 и более раз превышает не
облагаемый налогом минимум доходов граждан), а также
причинную связь между соответствующими деяниями и их последствиями.
Основанием для наступления уголовной
ответственности является вступивший в силу приговор суда за деяние,
квалифицированное по статье УК, которая предусматривает совершение
преступления в следующих формах:
- незаконное воспроизведение
компьютерных программ, баз данных;
- незаконное распространение
компьютерных программ и баз данных на носителях информации;
- незаконное тиражирование компьютерных
программ и баз данных на носителях информации;
- иное использование чужих компьютерных
программ и баз данных без разрешения лиц, которые имеют на них
авторские права.
Как говорится, предупрежден – значит
вооружен. Поэтому вовремя предпринятые превентивные меры играют
решающее значение при внезапных проверках предприятий на предмет
наличия нелицензионного программного обеспечения на офисных
компьютерах. Руководителю, прежде всего, стоит ограничить круг лиц,
имеющих полномочия к установке программного обеспечения на ПК,
принадлежащих предприятию. В идеале, права на установку любого ПО на
компьютеры предприятия должны быть у одного человека (например,
системного администратора). Также не помешает включить во внутренние
документы предприятия положение об ответственности за самовольную
установку нелицензионного ПО сотрудниками предприятия или иными
лицами по поручению сотрудника компании. Необходимо регулярно
отслеживать, какое программное обеспечение установлено на ПК,
принадлежащих предприятию, какие обновления ПО были проведены в
последнее время, вести реестр лицензионного ПО, содержащий сведения
о лицензиях (лицензионных договорах) на использование ПО, и конечно,
иметь эти документы в наличии.
См. также: Используете
программное обеспечение?
Тогда к вам могут прийти на проверку наличия лицензионного
ПО. |
